隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化的不斷發(fā)展,世界各國的國際貿(mào)易業(yè)在不斷地發(fā)展著,交流也越來越頻繁,各種類型的企業(yè)在交流中均逐步取得了包括產(chǎn)品、銷售以及物流等方面的進(jìn)步,尤其是在國際物流方面。本文主要以國際貨運(yùn)代理合同為主，闡述了國際貨運(yùn)代理合同的基本常識和法律法規(guī)。

一、國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位

根據(jù)《中華人民共和國國際運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》第二條的規(guī)定：“本規(guī)定所稱國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)，是指接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理國際貨物運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報酬的行業(yè)”。

根據(jù)《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細(xì)則(試行)》(以下稱“實施細(xì)則”)的第二條的規(guī)定：

“國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)(以下簡稱國際貨運(yùn)代理企業(yè))可以作為進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨(dú)立經(jīng)營人，從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。

國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為代理人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，以委托人名義或者以自己的名義辦 理有關(guān)業(yè)務(wù)，收取代理費(fèi)或傭金的行為。國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為獨(dú)立經(jīng)營人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理 人的委托，簽發(fā)運(yùn)輸單證、履行運(yùn)輸合同并收取運(yùn)費(fèi)以及服務(wù)費(fèi)的行為” 。

根據(jù)《中華人民共和國外商投資國際貨運(yùn)代理業(yè)管理規(guī)定》第二條的規(guī)定，“本規(guī)定所稱的外商投資國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)是指境外的投資者以中外合資、中外合作 以及外商獨(dú)資形式設(shè)立的接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理國際貨物運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報酬的外商 投資企業(yè)”。

根據(jù)上述法律規(guī)定，我們可以明確地知道到國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位：即國際貨運(yùn)代理企業(yè)是作為“進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，或者作為獨(dú)立經(jīng)營 人”，進(jìn)行相應(yīng)的法律活動的。由此，根據(jù)其所處的法律地位，國際貨運(yùn)代理企業(yè)如僅作為代理人時，則其接受貨主的授權(quán)委托而依法代理事項所對應(yīng)的法律責(zé)任應(yīng) 當(dāng)由貨主承擔(dān)，，國際貨運(yùn)代理企業(yè)所需承擔(dān)的法律責(zé)任，只限于發(fā)生無權(quán)代理或者其他違反代理法律規(guī)定時需要由代理人承擔(dān)的法律責(zé)任。而當(dāng)國際貨運(yùn)代理企業(yè) 如作為獨(dú)立經(jīng)營人時，則其所需承擔(dān)的法律責(zé)任，不僅限于代理人的法律責(zé)任，還需要對其自身作為獨(dú)立的法律主體(即作為運(yùn)輸單證的簽發(fā)人，以及運(yùn)輸合同的履 行人)時進(jìn)行的相關(guān)法律活動承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

為了防止國際貨運(yùn)代理企業(yè)需承擔(dān)法律責(zé)任的不合理擴(kuò)大，在國際貨運(yùn)代理合同法律實務(wù)中，需要在國際貨運(yùn)代理企業(yè)與進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人簽訂的合同中，通過具體的約定，確定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位，明晰國際貨運(yùn)代理企業(yè)在合同中實際的法律關(guān)系。

二、國際貨運(yùn)代理合同適用的法律、行政法規(guī)

結(jié)合我國相關(guān)主管部門對國際貨運(yùn)代理企業(yè)實施行政管理時出臺的相關(guān)法律規(guī)定，以及國際貨運(yùn)代理企業(yè)在從事具體業(yè)務(wù)時所遵循的相關(guān)法律規(guī)定，在起草、修改國際貨運(yùn)代理合同時，應(yīng)當(dāng)注意參考以下主要法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及國際公約的規(guī)定：

1、法律：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國海商法》;

2、行政法規(guī)：《中華人民共和國國際海運(yùn)條例》;

3、部門規(guī)章：《中華人民共和國國際運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》、《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細(xì)則(試行)》;

4、國際公約：《代理統(tǒng)一公約》、《代理合同統(tǒng)一法公約》。

對于代理人的權(quán)利與義務(wù)的條款，在中國國內(nèi)法沒有規(guī)定時，則可以參考《代理統(tǒng)一公約》、《代理合同統(tǒng)一法公約》等國際公約的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行制作。

三、國際貨運(yùn)代理合同實務(wù)

1、國際貨運(yùn)代理合同的具體操作模式

作為為國際貨運(yùn)代理企業(yè)提供法律服務(wù)的律師，應(yīng)當(dāng)針對目前大部分企業(yè)由于工作繁忙等原因，并不十分重視訂單、往來傳真等法律文書的現(xiàn)狀，建議顧問單位建立國際貨運(yùn)代理合同的具體操作模式為：“基本代理合同+補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文”模式。

即首先，應(yīng)當(dāng)由國際貨運(yùn)代理企業(yè)與委托人簽訂基本委托合同，在該合同中約定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位及其代理事務(wù)，委托人以及國際貨運(yùn)代理企業(yè)的權(quán)利義 務(wù)，補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文的定義及其法律效力，準(zhǔn)據(jù)法，爭議解決等條款，作為日后業(yè)務(wù)操作中，國際貨運(yùn)代理企業(yè)主張權(quán)利的基本依據(jù);然后，再由締約各方之間 日后達(dá)成合意的補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文等作為上述基本委托合同的補(bǔ)充法律文件，共同組成“基本委托合同+補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文”的合同模式。

2、國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位及其代理事務(wù)或獨(dú)立經(jīng)營事務(wù)條款

針對在發(fā)生糾紛后，如何確定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位是解決當(dāng)事人糾紛的關(guān)鍵難點的實務(wù)情況，國際貨運(yùn)代理企業(yè)應(yīng)當(dāng)正視“收取1~3%的手續(xù)費(fèi)，卻要承 擔(dān)100%的風(fēng)險”目前貨代企業(yè)普遍存在的難題，在制作國際貨運(yùn)代理合同時，根據(jù)國際貨運(yùn)代理企業(yè)獲得批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍，在國際貨運(yùn)代理合同中明確約定 其作為“進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人” ，“或者作為獨(dú)立經(jīng)營人”的法律地位以及其法律責(zé)任的具體范圍，從而為在糾紛出現(xiàn)后的爭取合法權(quán)利奠定基礎(chǔ)。

另外，為了使締約各方明確國際貨運(yùn)代理企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任的范圍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》第17條，以及《中華人民共和國國 際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細(xì)則(試行)》第32條的規(guī)定，結(jié)合在國際貨運(yùn)代理合同中，明確約定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的代理事務(wù)內(nèi)容或獨(dú)立經(jīng)營事務(wù)內(nèi)容。同 時，分別對國際貨運(yùn)代理企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任的范圍進(jìn)行明確的約定。如：

(1)攬貨、訂艙(個體戶含租船、包機(jī)、包艙)、托運(yùn)、倉儲、包裝;

(2)貨物的監(jiān)裝、監(jiān)卸、集裝箱裝拆箱、分拔、中轉(zhuǎn)及相關(guān)的短途運(yùn)輸服務(wù);

(3)報關(guān)、報檢、報驗、保險;

(4)繕制簽發(fā)有關(guān)單證、交付運(yùn)費(fèi)、結(jié)算及交付雜費(fèi);

(5)國際展品、私人物品及過境貨物運(yùn)輸代理;

(6)國際多式聯(lián)運(yùn)、集運(yùn)(含集裝箱拼箱);

(7)國際快遞(不含私人信函);

(8)咨詢及其他國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。

3、轉(zhuǎn)委托條款

根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，“受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任”。

在國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)中，為了提供令貨主滿意的服務(wù)，國際貨運(yùn)代理企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其依法獲得的經(jīng)營范圍，進(jìn)行代理等活動，但出于經(jīng)營成本等因素的考慮，往往需 要國際貨運(yùn)代理企業(yè)將其受托事務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，由此，為了避免貨主在出現(xiàn)糾紛后，不予承認(rèn)對國際貨運(yùn)代理企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托的口頭許可，在制作國際貨運(yùn)代理合同 時，應(yīng)當(dāng)書面明確約定，貨主同意國際貨運(yùn)代理企業(yè)對一定范圍內(nèi)的具體業(yè)務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，并授權(quán)國際貨運(yùn)代理企業(yè)有權(quán)選任轉(zhuǎn)委托人。

4、關(guān)于貨運(yùn)代理的收費(fèi)條款

與貨運(yùn)代理有關(guān)的主要費(fèi)用包括運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)、傭金、貨物索賠費(fèi)、關(guān)稅手續(xù)費(fèi)、超期堆存費(fèi)、銀行手續(xù)費(fèi)、代辦費(fèi)、速遣費(fèi)等。由于貨代市場混亂局面尚待進(jìn)一步 規(guī)范，在實際的業(yè)務(wù)操作中，難免存在有一些不合法、不合理的收費(fèi)形式。國際貨運(yùn)代理企業(yè)為了發(fā)展、壯大其自身的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)恪守國家法律的規(guī)定，在合同以及 實務(wù)操作中應(yīng)用合法的收費(fèi)方式，對于法律規(guī)定并不明確的，應(yīng)當(dāng)在基本委托合同中說明收費(fèi)的原因以及計費(fèi)方法，并在實際業(yè)務(wù)操作切實貫徹合同的約定，盡量減 少被錯誤解釋為違法收費(fèi)的可能性。

根據(jù)貨運(yùn)代理目前大多的收費(fèi)做法，在以傭金、手續(xù)費(fèi)等代理業(yè)務(wù)收費(fèi)形式外，還主要以運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)等費(fèi)用形式，依靠與實際費(fèi)用之間存在的“剪刀差”形式，從 船主以及貨主兩方獲得利潤。對于運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)等費(fèi)用形式，在案件審理中，難以擺脫被法院認(rèn)定不包含代理費(fèi)用的可能性，對于該問題，貨代企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以注意。 即如果貨代企業(yè)僅被認(rèn)定作為“代理人”，在合同被認(rèn)定無效或者合同被認(rèn)定解除后，根據(jù)《合同法》第58條或者第97條的規(guī)定，履行返還義務(wù)時，則由于傭 金、包干費(fèi)等的合同約定并非傭金或者業(yè)務(wù)代理費(fèi)用，同時往往認(rèn)定傭金、包干費(fèi)中包含傭金或者代理費(fèi)用也難以找到依據(jù)，因此，經(jīng)常出現(xiàn)只有貨代企業(yè)為貨主墊 付的，應(yīng)當(dāng)由貨主單獨(dú)承擔(dān)的費(fèi)用被判決支持，其余運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)不得不返還貨主的情況。

5、關(guān)于合同法402、403條

1999年新《合同法》的出臺，突破了《民法通則》關(guān)于委托代理的規(guī)定，并導(dǎo)入了英美法系的隱名代理制度，賦予了受托人以自己名義辦理委托事務(wù)而由委托人承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任做法的合法性，為作為“獨(dú)立經(jīng)營人”的國際貨運(yùn)代理企業(yè)避免過度承擔(dān)法律責(zé)任提供了法律依據(jù)。

合同法的具體規(guī)定包括如下：

《合同法》第402的規(guī)定，“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外”。

《合同法》第403條規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男?義務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。”

由于種種原因，合同法的上述條款在海事審判實踐中并未得到廣泛的共識，而法院根據(jù)審慎原則，并不傾向于根據(jù)合同法的上述條款的規(guī)定，完全排除貨代企業(yè)的法 律責(zé)任，而主要是結(jié)合貨主或者船主提供的提單或者其他證據(jù)認(rèn)定貨代企業(yè)的法律責(zé)任。由此，貨代企業(yè)在制作國際貨運(yùn)代理合同時，還是應(yīng)當(dāng)從穩(wěn)妥的角度出發(fā)， 確定其具體的法律地位以及其法律責(zé)任的具體范圍。

6、關(guān)于電子文件

《合同法》第11條，對數(shù)據(jù)電文的形式進(jìn)行了明確的規(guī)定，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。由于電子商務(wù)的 發(fā)展，使用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為訂立合同的書面形式的情況已經(jīng)很普遍，但由于國內(nèi)法律對電子證據(jù)并未做出特別規(guī)定，電子形式容易遭受篡改的特性，往 往在訴訟中被抗辯電子文件不具有真實性、有效性以及已被提供方篡改等。由此，在制作國際貨運(yùn)代理合同時，建議增加確認(rèn)電子文件的第三方認(rèn)證效力的約定，或 者確認(rèn)經(jīng)加密程序后的電子文件的有效性、真實性、未被篡改性的等約定。